大学刑法课
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第十四章

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老师板着脸离开医院的第二天,我就出院了,回归以往的大学生活,住院期间柯俊逸、何心瑜和苏蓓君还有几个同学都有来看我。

回到校园的第一堂课,很巧的就是老师的刑总课。

今天老师穿的是很中规中矩的黑色套装,上半身是白衬衫加黑色西装外套,下半身是黑色窄裙加高跟鞋;本来就很有冰山美味道的她,穿成这样更显得圣洁不可侵犯,再加上上次在医院莫名奇妙摆脸色给我看之后,我竟然不敢直视老师的眼神,遑论对老师这冷艳的模样有些微遐想。

“今天要开始讲违法的部份,以三阶论的犯罪判断模式,要成立犯罪一定要具有构成要件该当、违法、罪责。构成要件包括主观的和客观的,阻却违法事由则规定在刑法21到24条,再加上责任的判断才能决定一个犯罪如何评价。如果是二阶论的判断,则只讨论‘不法’和有责,把构成要件该当和没有阻却违法事由合并在‘不法’的讨论,我们现在基础的刑法教学还是以三阶论为主。

“刑法21条第一项规定:依法令之行为,不罚。第二项则规定:依所属上级公务员命令之职务上行为,不罚。但明知命令违法者,不在此限。这里到了行政法关于狭义与广义公务员的争点时,会有更的讨论,请同学要认真听院长(我们行政法是法学院院长上的)的课。”

“刑法第22条则揭示:业务上之正当行为,不罚。业务上之正当行为,指从事业务所为适当的行为,虽其符合刑法分则各罪之构成要件,因刑法第22条阻却违法之规定,仍不予处罚。例如医生于医院从事医疗行为,可能构成刑法第277条普通伤害罪(外科手术均符合)或第278条重伤罪(例如糖尿病患者截肢),或妨害自主罪(产科),只要在医疗上属于适当之行为,即不处罚。又例如教师于课堂上从事管教行为,可能成立公然侮辱罪,只要在其业务上属适当之范围内,亦不处罚,这是一般教科书上的举例。但是如果老师在课堂上超越管教范围,基于发泄的心态而骂学生三字经或畜牲等不雅言语,当然可以讨论公然侮辱的适用,而不能遽以业务上正当行为排除行为的违法

“有学者认为,所谓业务系指反复持续而用以营生之经济活动,只要实际上持续某特定之营生活动,而非偶而为之或临时客串者,即为已足;也不以‘适法者’为限,即使为违法之营生活动,只要是反复持续为之者,即属业务。从事业务之,在实例上出现形形色色之。例如:实习医师、以神咒符水为治病之

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